Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Предложили стать фиктивным директором фирмы. Чем это мне грозит?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Что делать бухгалтеру?
Мы сейчас обозначили ориентир, оперевшись на который можно дать рекомендации бухгалтеру. Во-первых, ему нужно десять раз подумать, прежде чем соглашаться на подобное предложение. Конечно, на примере нашей истории бухгалтеру не предложат 4000 рублей, как простому мужику Василию. Наоборот, его заработная плата может стать «директорской». Во-вторых, неплохо будет понимать, что в этом случае директор будет ожидать от своего номинала: только лишь числиться руководителем, что называется, «на бумаге», или же принимать участие в непосредственной работе. Важно это еще и по той причине, что имея хоть маломальские полномочия, бухгалтер сможет обезопасить себя от рискованных операций. В-третьих, не стоит забывать о трудовой книжке. Если главный бухгалтер так и останется де-факто на своей должности то на будущих собеседованиях ему едва ли удастся доказать свою способность руководить организацией, подразделением или же филиалом. Хорошие, но неоправданные записи в этом документе – вещь тоже не самая подходящая.
Помимо всего прочего, стоит ли в принципе участвовать в этом «приключении», если вы не уверены в добропорядочности своего руководителя? Ладно бы, если речь шла о двух друзьях, «в доску своих», и то стоило бы подумать. А если директор едва ли знаком, как человек… Здесь уж и говорить не стоит. Так что, на подобное предложение в подавляющем большинстве случаев лучше ответить отказом и точка.
Желаем удачи!
Об уменьшении взыскания с подставного директора
Нельзя требовать весь непогашенный долг с номинального директора. Ведь к субсидиарной ответственности привлекают всех контролирующих лиц. Это не только генеральный директор. Отвечают и другие. В частности, фактический руководитель, даже если он официально не возглавляет организацию. Так сказано в пункте 6 Постановления № 53.
Там же Пленум ВС РФ сообщил: долг, требуемый с номинального директора, можно уменьшить. Но надо получить сведения, позволяющие взыскать долги с других. Допустим, выявить реального руководителя либо его активы. Или имущество должника (компании, возглавляемой подставным директором). Причем речь идет об информации, недоступной для большинства. К примеру, о том, кому передано имущество должника (если операция не отражена в учете).
Раскрыв подобные сведения, номинальный директор подведет фактического директора и владельцев бизнеса. Но он заинтересован в смягчении своей ответственности. И не стоит надеяться на его молчание. В критической ситуации подставной директор часто становится противником тех, кто его нанимал. И это надо учитывать бизнесменам (см. таблицу 5).
Таблица 5. Восемь правил для сотрудничества с номинальным директором
|
Правило |
Пояснение |
|---|---|
| Сотрудничество должно быть необходимо | Подставного директора стоит приглашать, только когда нет других вариантов. Например, если фактическому руководителю нельзя официально возглавлять фирму. |
| Избегайте возглавляющих несколько фирм | Выбирая номинального директора, проверьте, не отнесен ли он к массовым. Еще желательно, чтобы подставной директор не возглавлял другие компании в том периоде, когда он числится в вашей. |
| К полномочиям номинального директора, как и его кандидатуре, лучше подходить индивидуально | Одно дело, если подставной директор приглашен в фирму, которая не будет работать. Тут, как правило, не важна кандидатура, опыт и т.д. Другая ситуация с действующим предприятием. Особенно, если номинальный директор решает отдельные управленческие или представительские задачи. |
| Помните, что подставной директор легко станет вашим врагом | Если фиктивному директору угрожает ответственность, то он даст показания, невыгодные компании и фактическому руководителю. Этим пользуются следователи, налоговики и др. Не надейтесь на неразглашение информации номинальным директором. |
| Разработайте правила общения с налоговиками | Зачастую лучше просить фиктивного руководителя оповещать о поступающих вызовах в ИФНС, вопросах чиновников и другом внимании со стороны проверяющих. Так проще оценить возможные опасности, обеспечить поддержку номинального директора (при необходимости), избежать невыгодных показаний. Подчеркнем: это правило не всегда применимо. Оно обычно неактуально, если подставной директор привлечен в брошенную организацию. Здесь, наоборот, часто не поддерживают контакты с номиналом. |
| Защищайте бизнес от номинального директора | Оформите документы, ограничивающие полномочия руководителя. Желательны и документы, позволяющие в любой момент разорвать договор. Например, заявление подставного директора об увольнении, где нет даты. |
| Не переоценивайте защитную роль номинального директора | Раньше часто наказывали лишь номинального директора. Но ситуация изменилась. Сейчас только при административной ответственности обычно ограничиваются подставным директором. Иная ситуация с уголовной и субсидиарной. К ней стараются привлечь и фактического руководителя или владельца бизнеса. Причем их выявляют с помощью номинала. Правда, с него могут взыскать часть долга компании. И это сократит взыскание с реального руководителя и учредителей – при субсидиарной ответственности. |
| Если возможно, то просите номинального директора не афишировать свою «номинальность» | Совет актуален для работающих компаний. Тут налоговики и другие госслужащие могут допросить руководителя. Если он признает свою «номинальность», то усложнит работу предприятия. Не исключены и трудности у контрагентов (например, с вычетом НДС). Подобных последствий можно избежать, если ген. директор заявит, что он руководит фирмой. Чиновники могут в этом усомниться из-за отсутствия нужных знаний у опрошенного. Но можно ссылаться на помощь других работников. |
Подготовка директора к посещению налоговой
В процессе опроса сотрудники ИФНС могут задавать любые вопросы. Их задача доказать, что директор номинальный. Рекомендуется посещать такие мероприятия только с юристом. Адвокат может сделать необходимые замечание по процессу опроса, которые будут внесены в протокол и создадут дополнительные преимущества в суде, вплоть до признания показаний директора или самого протокола ненадлежащим доказательством. Кроме того, он может подсказать директору более корректный ответ, который минимизирует риски.
Желательно вести видеосъемку опроса, но об этом должно быть указано в протоколе. В дальнейшем это поможет доказать факт давления на человека (если оно было, конечно). Инспектор может грубить, настаивать на нужных ему показаниях, требовать от директора нужных формулировок.
Зачем компании формальный (номинальный) директор?
Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:
- фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
- надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
- для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
- с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.
Ограничение полномочий номинального директора
Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:
- указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
- генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
- формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.
Что будет, если скрывать владельца компании
Предположим, вы всё-таки решили стать учредителем и подали документы на регистрацию. Даже если вы не будете номинальным директором, как учредитель вы скрываете истинного директора компании — вашего знакомого.
По сути вы вносите недостоверную информацию в реестр юрлиц — в строке «гендиректор» там будет имя сына, а не отца. Если налоговая обнаружит это, компанию принудительно закроют, а вас оштрафуют.
Налоговая находит истинных владельцев через номинальных директоров: есть признаки, по которым налоговая определяет, что что-то не так, и вызывает на допрос. После этого номинальному директору предлагают смягчить наказание, если он укажет на истинного владельца. Чаще всего люди соглашаются.
Исправительные работы за открытие фирмы на себя
В июне 2018 года районный суд Челябинска определил, что Щемелинин А. за вознаграждение оформил на себя компанию для другого человека. Сам Щемелинин дальше деятельностью компании не занимался, а только числился ее директором. Это стало смягчающим обстоятельством, к тому же Щемелинин указал на настоящего собственника, а еще он бывший чернобылец и многодетный папа.
В итоге его осудили на шесть месяцев исправительных работ и отчисления 10% от зарплаты в пользу государства.
Предлагают стать генеральным директором ООО
Если что, всегда можно уволится.
Если только не являться единственным учредителем и руководителем фирмы.
Тогда уволиться не так просто. Фирму можно закрыть, конечно. Но если там уже будут проблемы, то официально закрыть спокойно не получится. Останется только вариант закрытия через куплю-продажу.. Но он совсем не идеальный, особенно, если долги перед бюджетом будут тянуть не просто на административную ответственность.
Но в основном, я согласна с сообщением Лунной.
ППКС. Учредитель ООО только уставным капиталом, потому оно и Общество с ОГРАНИЧЕННОЙ ответственностью. По административным и уголовным делам отвечают только директор и гл. бухгалтер.
а штрафы выписывают на фирму или на директора?
Отказывайтесь и даже не думайте про это.
Вы полностью несете ответственность за всю фирму — и уголовную и материальную и т.д.
А подставят вас 99,9%.
Они только ищат таких дур — без опыта.которые ни чего в этом не понимают.
Я бы не стала так голословно утверждать, не зная ни людей, ни ситуации в целом, но девушке посоветовала бы просто все обдумать. Я не думаю, что она так глупа и наивна, чтобы не понимать все тех вышеописаных вещей, которые могут произойти. Могут и не произойти, конечно, но спокойствия она точно лишится. Червя сомнения ей уже подкинули, теперь, в случае ее согласия, ей придется постоянно проверять документы, постоянно следить за деятельностью этой фирмы, что, с кем, когда, какие конракты. А не дай бог, что-то сомнительное будет, так и сон потеряет.
Тут вопрос в другом: а нужна ли ей эта головная боль. Готова променять часть (а может и добрую ее половину, а может и больше) своей личной жизни на эту всю беготню?[3]
Отказывайтесь и даже не думайте про это.
Вы полностью несете ответственность за всю фирму — и уголовную и материальную и т.д.
А подставят вас 99,9%.
Они только ищат таких дур — без опыта.которые ни чего в этом не понимают.
Как генеральный директор может отнять бизнес у собственника
Настоящая статья написана с целью предупреждения собственников бизнеса о возможных рисках в работе с топ менеджерами своих компаний.
Способ 1. Создание клона успешного бизнеса
Присвоить идеи и увести клиентов из компании получается не только у генерального директора. Но высшее руководство имеет власть, инструменты влияния и информацию. Ему легко организовать собственное дело, завладев самым важным – потребителями, и, соответственно, львиной долей прибыли, или полностью обанкротить имеющийся бизнес. Схема особенно распространена в сфере услуг, где не требуется больших начальных затрат на приобретение недвижимости, лицензий, дорогого промышленного оборудования.
Способ 2. Генеральный директор наживается на прибыли
Директору не обязательно разрушать бизнес собственников, чтобы регулярно наживаться на нем. К примеру, он может оплачивать лишние посреднические услуги, переводить часть прибыли подконтрольным организациям, сдавать в аренду помещения по заниженной цене, а подконтрольные ему лица договором субаренды будут передавать их третьим в разы дороже. Такую схему тяжело раскрыть, а она может привести к банкротству компании.
Способ 3. Перевести бизнес на аффилированные лица
Генеральный директор, в отсутствие надзора за своей деятельностью со стороны собственников, может перевести и персонал, и оборудование, и помещения на подконтрольную ему фирму.
Способ 4. Вывод активов компании
Генеральный директор может манипулировать бухгалтерской отчетностью в своих интересах. Вывод имущества компании происходит путем «раздувания» активов и снижения стоимости отчуждаемых объектов. Доказать схему и вернуть имущество весьма сложно.
Способ 5. Банкротство компании
Управляющий создает фиктивную задолженность перед подконтрольным ему лицом. Задолженность признается судом. Директор содействует финансовому регрессу предприятия, чтобы собственникам не оставалось ресурсов для отстаивания интересов. По достижению необходимого порога задолженность подтверждается в суде, а аффилированные лица генерального директора выступают с заявлением о банкротстве предприятия. В такой схеме часто страдают компании, состоящие в трудном или убыточном финансовом положении, у которых имеются крупные активы: земли, недвижимость, основные средства.
Способ 6. Генеральный директор становится единственным собственником
Такая схема сегодня применяется редко вследствие введения обязательного нотариального удостоверения сделок по отчуждению долей и протоколов собраний членов ООО. Но если один собственник вовремя не оплатил свою долю, а у него на оплату есть 4 месяца, он теряет ее. Генеральный директор может уничтожить документ об оплате доли, и присвоить ее себе.
Для противодействия возможным злоупотреблениям со стороны менеджмента существуют различные правовые механизмы, начиная от составления индивидуальных учредительных документов под реализацию конкретного коммерческого проекта, заканчивая судебными процедурами (взыскание убытков с директоров, оспаривание сделок, возбуждение уголовных дел).
Если Вам довелось оказаться в одной из описанных выше ситуаций, рекомендую как можно скорее обратиться ко мне за правовой помощью.
При допросе номиналы часто дают «отказные» показания
Одним из действенных методов проверяющих при разоблачении номинальных лиц в компании является их допрос. При этом они могут задавать вопросы, на которые человек без специального образования или квалификации не сможет навскидку дать ответы.
Кроме того, проверяющие могут проследить, где он фактически живет, где работает, куда ходит и с кем чаще всего встречается. В результате чаще всего выясняется, что номинал не имеет образования, которое бы ему позволило совершать сложные операции, касающиеся деятельности компании. Или же лицо фактически не появляется в организации, в которой является директором.
К примеру, не так давно произошел такой случай: номинальным директором одной из компаний была пенсионерка – родственница собственника. Налоговики проследили, что из этой организации все деньги транзитом уходили однодневке. Предъявили претензии и доначислили налоги. Как и ожидалось, на рассмотрении возражений по акту проверки, куда родственницу привел сам владелец, она ничего внятного пояснить не смогла. В протоколе допроса было зафиксировано: да, была директором, только тут помню, тут не помню, а вообще сейчас сижу с внуком – отстаньте. Дело пока на стадии апелляции в инспекции.
Чтобы избежать допроса номинального директора, собственники поступают так. На имя доверенного лица выписывается доверенность на право совершать распорядительные действия от имени директора. И именно это лицо уже отвечает на вопросы проверяющих. Чаще всего в качестве таковых выступают юристы или налоговые консультанты. При этом отсутствие самого директора объясняют его болезнью.
Признаки номинального директора ООО
Номинального директора называют фиктивным, то есть, это физическое лицо, заранее предупреждённое, что управление предприятием не входит в его обязанности. От этого человека требуется только присутствие на некоторых встречах и представительный внешний вид.
Люди, которые предлагают эту работу говорят, что фиктивный руководитель не будет нести ответственность по закону. Так, при возникновении проблем с законодательством, номинальный директор должен будет просто рассказать государственным органам, кто действительно управляет предприятием. Это даже прописано в законодательстве, а точнее в статье 61.11 законодательства «О несостоятельности». Однако воспользоваться таким законом в реальной жизни очень сложно. Дело в том, что настоящему руководителю не выгодно брать всю ответственность на себя, поэтому он сделает всё необходимое, чтобы её часть возлагалась на фиктивного руководителя.
ИФНС на данный момент активно борется с этой должностью, фиктивные руководители заносятся в реестры:
- Дисквалифицированных граждан;
- Массовых руководителей;
- Руководители предприятий, которые были исключены из Единого Государственного Реестра Юридических Лиц с задолженностями перед бюджетом.
Так, если предполагаемый руководитель будет в списке хотя бы одного реестра или сразу нескольких реестров, в открытии ООО ему будет отказано. У ФНС есть некоторые признаки, способствующие распознанию фиктивного руководителя. К таким признакам можно отнести отсутствие у физического лица постоянного места работы, образования, низкий заработок, а также возраст от 25-30 лет. ИФНС может организовать беседу с будущим руководителем предприятия. Целью данной беседы будет выявление истинных намерений человека.
ИФНС могут задать определённые вопросы, которые помогут выявить истинные цели человека. Обычно задаются следующие вопросы:
- Сфера деятельности данного предприятие;
- Имеется ли опыт и образование в данной области у предполагаемого руководителя;
- В каких взаимоотношениях он находится с учредителем;
- Сам ли он собирается осуществлять руководство над предприятием;
- Имеются ли у него подозрения, что его смогут использовать как фиктивного руководителя;
- Известно ли ему, что именно он несёт ответственность за данное предприятие.
Многие инспекции могут требовать, чтобы руководитель предприятия был прописан и жил в той местности, в которой будет построено предприятие. Но это не является причиной для отклонения заявления, так как противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц».
Существуют и ещё некоторые признаки, которые говорят о присутствии фиктивного директора, среди них можно выделить следующие:
- Руководитель приходит в налоговую только с юристом или вовсе не приходит;
- Во время общения и взаимодействия с сотрудниками налоговой инспекции, руководитель не вникает во все нюансы;
- Отсутствие руководителя по месту прописки.
Ответственность номинального директора
Работать подставным лицом не просто, как может показаться. На него может возлагаться не только административная, но и уголовная ответственность, что повлечёт за собой серьёзные неприятности. Разберёмся в данном вопросе подробнее.
- Гражданско-правовая ответственность. Если предприятие понесло убыток или нанесло денежный убыток иным кредиторам, эти убытки необходимо обязательно погасить. Такая ситуация чаще всего возникает тогда, когда предприятие стало банкротом.
Так, руководитель будет считаться виновным, если:
- Им были не соблюдены должностные обязанности, что привело к утрате имущества, с помощью которых можно было удовлетворить все требования кредиторов;
- Он заключил сделки, приведшие к убыткам;
- Им не было подано заявление о банкротстве, когда были замечены первые его признаки;
- Он во время проведения процедуры банкротства не передал документы об управлении или передал неверные данные о ней. В результате стало невозможным установление личностей, осуществляющих контроль над предприятием.
Следует отметить, что фиктивный руководитель не всегда знает о делах, которые проводятся настоящим руководителем предприятия. Во избежание ответственности ему необходимо обязательно доказать свою невиновность, однако это будет очень непросто сделать. Потребовать у номинального директора возмещения убытка вправе участники общества, взявшие его на эту должность.
- Административная ответственность. Руководитель берёт на себя ответственность за все виды деятельности предприятия, сюда входят такие дела, как гражданские, налоговые, трудовые, а также многие другие. Штрафы могут налагаться не только на предприятие, но и на фиктивного руководителя.
Также существует ответственность, предусмотренная за спланированное банкротство. Это предусмотрено статьёй 14.12 КоАП Российской Федерации. За это полагается штраф в размере 10000 рублей или дисквалификация от полугода и до трёх лет. - Уголовная ответственность. Вся ответственность для фиктивного руководителя предусмотрена в статьях 173.1 и 173.2 УК Российской Федерации. Здесь говорится о необходимости предоставления информации о подставных лицах в ЕГРИП и ЕГРЮЛ.
Именно таковым и является фиктивный руководитель. Ему грозит штраф в размере 500000 рублей, исправительные работы или же лишение свободы на 5 лет.
Такого рода ответственность может наступить и во время работы предприятия. Подставное лицо не может управлять предприятием, но при этом он обязан соблюдать все необходимые требования. Так, вся ответственность за неуплату заработной платы работникам предприятия лежит на фиктивном руководителе.
Есть также и ещё несколько статей, в соответствии с которыми фиктивный руководитель будет нести ответственность. Среди них можно выделить следующие:
- Нарушений правил охраны труда (ст. 143);
- Не были оплачены налогообложения и сборы с предприятия (ст. 199);
- Не были оплачены кредиты (ст. 177);
- Не были оплачены таможенные платежи (ст. 194 УК).
Ответственность гендира перед собственниками: самые частые вопросы
Директор ООО — ответственная должность. В случае промахов он отвечает перед акционерами и законом. Пренебрежение к формальным правилам приведёт к увольнению, штрафам и даже потере свободы. Статья поможет разобраться, в каких ситуациях директор рискует, чем именно и как избежать проблем.
Корпоративное же законодательство дает собственникам компании иные возможности. С директора, который недобросовестно перевел клиентов компании в свой «параллельный» бизнес, могут быть взысканы вызванные этим убытки.
Но комплаенс — это не только про харассмент. Одна очень харизматичная глава американской компании в России и Восточной Европе в первые же несколько месяцев очень увлеклась пиаром и незаметно, возможно, даже для себя самой, перешла грань между пиаром бренда компании и личным брендом.
Корпоративное же законодательство дает собственникам компании иные возможности. С директора, который недобросовестно перевел клиентов компании в свой «параллельный» бизнес, могут быть взысканы вызванные этим убытки.
Или, например, из недавнего московского: приобнять молодую коллегу на корпоративе – невиннейшая вещь для любой российской компании, а вот одного очень заслуженного партнера международной компании в России, доброжелатель снял на видео и переслал «кино» в штаб-квартиру кому следует, и нет больше успешного партнера и клиенты его теперь, как-бы ничьи.
По сути вы вносите недостоверную информацию в реестр юрлиц — в строке «гендиректор» там будет имя сына, а не отца. Если налоговая обнаружит это, компанию принудительно закроют, а вас оштрафуют.
Сменили директора незаконно: плохие и хорошие новости
Безусловно, незаконная смена генерального директора чревата серьезными проблемами для фирмы в целом. Основные из них:
- Обналичивание счета. Как правило, мошенники предпочитают использовать незаконные схемы вывода денег, которые потом невозможно вернуть обратно.
- Долгое восстановление в должности настоящего директора. Как правило, при любой схеме исправление ситуации занимает длительное время, потеря которого всегда чревата хищением средств со счетов компании.
- Замедление развитие компании. Безусловно, при отъеме бизнеса мошенников меньше всего интересует принятие решений, направленных на поддержание работоспособности бизнеса. Это может привести к разрыву логистических цепочек, отношений с контрагентами и нарушениям рабочих процессов внутри фирмы.
Административная ответственность
Директор несет имущественную ответственность, помимо уголовной, административной и дисциплинарной, в тех случаях, когда его действия причинили компании ущерб и при этом были недобросовестными либо неразумными.
- Недобросовестные действия – это действия не в интересах компании, например когда, директор не согласовывает сделку, или ведет сделку со своим родственником, по закону это конфликт интересов, он должен сказать об этом акционерам, в случае если он не сообщил акционерам и при этом заключил сделку с родственником на нерыночных условиях – все эти убытки можно взыскать с директора.
- Неразумность – основание, в котором генеральный директор должен вести себя как среднестатистический, адекватный директор, то есть не заключать сделки, не имея достаточно информации о контрагенте, не сотрудничать с компаниями – однодневками.
Пример:
Директор может выдать большой аванс однодневке, с которой раньше никогда не работал.
Учредители спрашивают:
Ты что, действовал недобросовестно?
Ты как-то аффилирован с этой компанией?
Директор отвечает:
Нет, нет! Я не аффилирован с этой компанией, я вообще первый раз слышал о них, никакой моей заинтересованности нет, вот просто ошибся.
Чтобы таких ситуаций не возникало, есть как раз этот критерий “неразумность”.
Учредители в таком случае могут сказать директору:
Окей, мы не можем доказать, что ты действовал недобросовестно, так как ты, по-любому как-то связан с этой компанией, мы просто не можем понять как. Но даже если отбросить эту недобросовестность, ты все равно действовал неразумно. Почему ты дал 100% аванс на такую крупную сумму фирме? С которой мы никогда не работали, и которая по всем признакам однодневка, а? Это просто неразумно с точки зрения среднестатистического человека! Любой нормальный директор проверил бы их, и не заключил договор.
В этом плане – если про добросовестность доказать не удалось, всегда можно сослаться на неразумность и взыскать с директора весь тот ущерб, который понесла компания.
Чтобы таких ситуаций не возникало, что должен делать директор:
1. Согласовывать свои сделки – это основное правило. Какие сделки нужно согласовывать?
В первую очередь нужно согласовывать крупные сделки. Если сделка превышает 25% активов компании, и при этом сделка не является обычной сделкой для компании, то есть такие сделки не заключаются по 10 раз в месяц, эта сделка редкая, например заём на какую-то большую сумму денег, кредит или что-то другое, то эту сделку обязательно нужно согласовать либо с советом директоров, либо с общим собранием. В зависимости от ее размера и в зависимости есть ли у вас совет директоров. В результате, если вы согласовали сделку и вам дали на нее добро, то нельзя говорить, что вы действовали недобросовестно. Потому, что вы с себя сняли эту ответственность.
2. Согласовывать сделки с заинтересованностью. Что нужно сделать по сделкам с заинтересованностью?
Это те сделки, которые вы заключаете с аффилированными структурами. То есть, это либо ваша компания с другой стороны, в которой вы акционер или учредитель, либо это сделки с родственниками – в этом случае, вы должны сообщить, что вы собираетесь заключить такую сделку с заинтересованностью.
Если ваши учредители говорят – да, все хорошо, мы не реагируем, все устраивает, в таком случае вы продолжаете работать как директор, вам не нужно останавливать процесс заключения сделки, так как ваша сделка с заинтересованностью она уведомительная к учредителям. Вы просто сообщаете им о намерении, если нет никакого отрицательного ответа, то вы продолжаете работать по этой сделке. Но если учредители сказали, нет, мы соберем общее собрание и обсудим этот вопрос – вы уже должны остановить все текущие процессы по сделке.
В Уставе также можно прописать сделки, по которым требуется дополнительное согласование. Например, стартапы часто прописывают сделки с интеллектуальной собственностью. Можно прописать в Уставе сделки с недвижимостью, и другие. Если вы имеете какие-то интересные активы, и боитесь их потерять, из-за действия недобросовестного директора, вы можете прямо в Уставе прописать, что в случае если, сделка заключается с таким-то активом, директор обязан собрать общее собрание, и на нем получить разрешение на проведение этой сделки.
Выше упомянутое правило как нельзя точно описывает то, что сейчас происходит на рынке юридических услуг, причем мы говорим не об открытии и закрытии юридических лиц (коих тоже достаточно), а о предложениях стать номинальным директором. К слову сказать, гонорар потенциальным «руководителям» обещают небольшой – всего-то 4-5 тысяч рублей в месяц. Не густо, правда? И все же народ идет с большим удовольствием. Правда, мы не сказали, какой народ именно… Это, как правило, не люди в сорочках с золотыми запонками. Это ни много, ни мало алкоголики, наркоманы и бомжи, готовые подвергать себя серьезному риску, дабы получить небольшой доход на текущие потребности. Они, как правило, нигде не работают, находятся на иждивении родственников или же предоставлены сами себе. Любой заработок для них не будет лишним, тем более, что нечто большее им вряд ли кто-то предложит. Понимая текущее положение дел, объявления в интернете пестрят соответствующими записями, доски бумажной рекламации также не отстают. Что же получается дальше? Реальный руководитель находит некоего Василия и предлагает ему впечатляющую сделку. Тот, как правило, соглашается, и они еду в офис. Оформляют документы, подписывают трудовой договор, а далее отправляются открывать счет в банке. Василия, разумеется, к тому моменту привели в порядок, возможно, подарили какую-то одежду. По окончании «трудового дня» Василию вручают честно заработанные 4000 рублей и отправляют восвояси, напомнив, что за следующей получкой он может прийти в следующем месяце. Довольный «генеральный директор» отправляется к своим товарищам, где весело и громко отмечает благополучный исход всего дела. Проходят месяцы, Василий обживается в своем амплуа, ни на что не жалуется и продолжает периодически посещать организацию. В один прекрасный день он слышит звонок в свою дверь. Открывает, а там сотрудники следственного комитета. «Пройдемте с нами» — слышит недоумевающий Василий от двух незнакомых мужчин. После этих слов у него начинается череда всевозможных допросов, обысков, очных ставок и прочих едва ли приятных вещей, длящихся по меньшей мере полгода. Итогом всего стали 3 года колонии общего режима сразу по нескольким статьям, среди которых уклонение от уплаты налогов в особо крупных размерах, а также сокрытие прибыли. Туда же приписали подделку документов. На этом заканчивается история нашего Васи, едва ли не ставшего счастливым.
Этот пример наглядно показывает тот риск, который несет генеральный директор, будучи номинальным. Разумеется, далеко не все заканчивается так печально. И все же риск схожей ситуации есть всегда и при любых обстоятельствах, ибо генеральный директор – лицо, с которого спрос будет в самую первую очередь.
На самом деле, потребность в подставных руководителях возникает у владельцев бизнеса не только тогда, когда речь идет о возможности уголовного преследования. В годы существенного экономического роста в нашей стране участились случаи, когда иностранный капитал инвестировался в бизнес под эгидой «благих намерений», с единственной поправкой, что формально этими ресурсами управляли российские резиденты. Иностранцы находили нужных людей и ставили их на необходимые им посты, оставаясь при этом в тени от происходящего. Более того, это позволяло реальным руководителям сокращать расходы на уплату налогов. Подумайте хотя бы о налоге на прибыль, ведь у компаний с зарубежным долевым участием он выше. Более того, потребность в номинальном директоре с легкостью может возникнуть у депутата Государственной Думы или же у прокурора и сотрудника МВД. Согласно текущему законодательству, они, а также многие другие государственные служащие, не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью от первого лица… Но это формально. А по факту, мы уверены, к этой схеме прибегают и представители высших эшелонов власти. Вспомнить хотя бы недавний скандал с бывшим министром экономического развития Улюкаевым. Да, речь там шла немного о другом, однако без третьих лиц тоже дело не обошлось. А что говорить о бывшем министре обороны Сердюкове и о его супруге, о бывшем мэре Москвы, кто предпочитал на публике надевать кепку? Ну, вы поняли, о ком и о чем здесь идет речь…
И все же есть куда более простые и незамысловатые причины. Как сообщил нам наш клиент по услуге «Аренда 1С», генеральный директор обязан посещать всевозможные допросы в ИФНС, если того потребуют инспекторы, присутствовать на встречах в прочих ведомствах, всячески трудиться, отстаивая очереди за нужными справками. Конечно, для этих целей можно выписать генеральную доверенность на своего бухгалтера или на любое другое лицо по своему усмотрению. Но зачем же, если есть такие Васи, которым и в голову не придет кого-то обмануть? Собственно, так и получается. Настоящий директор где-то отдыхает, а номинальный ходит по инстанциям. На первый взгляд безобидная затея, как мы уже знаем, может обернуться чем-то очень неприятным и куда более хлопотным. Сказать, что жизнь с ног на голову перевернется, будет мало.
Читайте статью: «Что делать, если бухгалтер подался в бега»?
Мы сейчас обозначили ориентир, оперевшись на который можно дать рекомендации бухгалтеру. Во-первых, ему нужно десять раз подумать, прежде чем соглашаться на подобное предложение. Конечно, на примере нашей истории бухгалтеру не предложат 4000 рублей, как простому мужику Василию. Наоборот, его заработная плата может стать «директорской». Во-вторых, неплохо будет понимать, что в этом случае директор будет ожидать от своего номинала: только лишь числиться руководителем, что называется, «на бумаге», или же принимать участие в непосредственной работе. Важно это еще и по той причине, что имея хоть маломальские полномочия, бухгалтер сможет обезопасить себя от рискованных операций. В-третьих, не стоит забывать о трудовой книжке. Если главный бухгалтер так и останется де-факто на своей должности то на будущих собеседованиях ему едва ли удастся доказать свою способность руководить организацией, подразделением или же филиалом. Хорошие, но неоправданные записи в этом документе – вещь тоже не самая подходящая.
Помимо всего прочего, стоит ли в принципе участвовать в этом «приключении», если вы не уверены в добропорядочности своего руководителя? Ладно бы, если речь шла о двух друзьях, «в доску своих», и то стоило бы подумать. А если директор едва ли знаком, как человек… Здесь уж и говорить не стоит. Так что, на подобное предложение в подавляющем большинстве случаев лучше ответить отказом и точка.
Желаем удачи!
- Компании и марки
- Оценка сезона
- Экспертное мнение
- Рынок
- Управление магазином
- Ассортимент
- Мерчандайзинг
- Продажи
- Продвижение
- Личное развитие
- Дизайн
- Акценты
- Тренды
- Производство
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор — это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка — присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Те, кто размещает такие предложения, уверяют, что ответственность по законодательству номинальному руководителю не грозит. При первых же проблемах с госорганами надо просто «сдать» то лицо, которое в реальности управляло организацией.
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Официально такого понятия, как работа номинальным директором, не существует, поэтому ответственности именно за это закон не устанавливает. Однако такая ситуация несёт риски для обеих сторон.
Если под руководством номинального директора ООО причинило ущерб бюджету или другим кредиторам, то его придётся возместить в полном объеме. Как правило, такая субсидиарная ответственность возникает при доведении компании до банкротства.
Руководитель будет признан виновным, если он:
- не соблюдал принципы добросовестности и разумности при выполнении должностных обязанностей, из-за чего общество утратило имущество, за счёт которого можно было удовлетворить требования кредиторов;
- совершал заведомо убыточные сделки;
- вовремя не подал заявление о банкротстве ООО при наличии его признаков;
- в ходе процедуры банкротства не передал управляющему документацию организации-должника или передал недостоверную информацию, из-за чего невозможно установить контролирующих лиц.
Напомним, что номинала не допускают к реальному управлению компанией, поэтому он действительно может быть не в курсе тех махинаций, которые проводят от его имени. Но чтобы освободиться от субсидиарной ответственности, он должен суметь доказать, что его вины в таких действиях нет, а сделать это совсем не просто.
Первый шаг руководителя на новом месте связан с его внутренним настроем и со сбором глобальной информации о компании и ситуации в ней. Прежде чем принять предложение, стоит задать себе 3 вопроса:
-
Действительно ли вы понимаете, чего хочет собственник?
-
Обладает ли компания и в будущем вы, как генеральный директор, ресурсами для решения поставленных задач?
-
Хватит ли вам компетенции для решения поставленных задач?
Как только вы принимаете предложение, вы сразу же становитесь директором, со множеством обязанностей и большой ответственностью. Смена ТОП-менеджера / генерального директора/ в среднем и крупном бизнесе не происходит просто так. Смена всегда говорит о кризисе = желании компании меняться. Одного желания компании меняться недостаточно, важно, чтобы люди были готовы. Вам, как будущему генеральному директору стоит оценить ситуацию, чтобы понимать, с чем вы столкнетесь с первых же дней. Чаще всего можно наблюдать две ситуации:
|
Кризис очевиден. Новый генеральный директор находит в ситуации, когда сотрудники замотивированы. В компании есть готовность к изменениям. |
Кризис внутренний, неафишируемый. Вероятнее всего изменения в компании будут внедряться немного сложнее, возможно сопротивление сотрудников. |
|
|
Как Генеральный Директор может отнять бизнес у собственника
Нередко в очередных переговорах с нашими потенциальными клиентами по услуге «1С Онлайн» у нас заходят разговоры, не имеющие отношения к предоставлению доступа к сервису. Говорим о жизни, о проблемах, о хороших новостях и прочих курьезных случаях, коими полнится наша повседневная жизнь. Вот и в этот раз не обошлось. Так, одна из наших собеседниц рассказала занимательную историю о том, как директор предложил ей стать во главе нового юридического лица, которое в аккурат создавалось под участие в госзакупке. Вроде бы и условия хорошие предложили, и сам посыл был положительный, да только наш уже действующий клиент не дурак – сразу понял, к чему все это дело ведется. Спрашивается, что его остановило? Только ли от осознания всего груза ответственности? Как бы не так. Давайте-ка послушаем, что нам рассказали…
«У нас с директором достаточно хорошие отношения. По крайней мере, они были таковыми до недавнего случая. У нас, как вы знаете, в прошлом месяце открылась фирма для участия в госзаказе. Другими словами, открывали ее, что называется, «под тендер». Мой Сергей Дмитриевич, не долго думая, предложил мне стать директором. Первое впечатление было приятным, все-таки запись в трудовой книжке тоже имеет какое-то значение. Чуть позже я одумалась: мало ли, чем это в дальнейшем для меня обернется. Во-первых, придется формально увольняться с должности главного бухгалтера, которую я благополучно занимаю уже шестой год, во-вторых, бразды правления мне, разумеется, никто передавать не собирался. Как директор был директором, так фактически им и остался. В-третьих, я хорошо знаю, как он работает: откаты, взятки, подарки и прочие атрибуты современной деловой жизни. Спрашивается, что бы меня ждало в ближайшем будущем, не дай Бог, что случись? В конечном итоге, я отказалась, объяснив свое решение. Он, было, попытался со мной поговорить, но ничего дельного из этого не вышло. Даже обидеться успел. Сейчас-то общий язык нашли, но до этого три недели не разговаривали. До сих пор, правда, не понимаю, на что было обижаться. Разве он не понимал моих рисков? Да еще как понимал! В том то и дело»…
Сказать, что мы услышали какую-то «фантастическую» историю, язык не повернется. Фактически, мы имеем дело с банальным предложением стать номинальным директором организации, которая находится в зоне риска. Сам факт того, что Сергей Дмитриевич не посчитал нужным обеспечить своему главному бухгалтеру безопасность, вызывает определенные подозрения. На фоне этого, давайте посмотрим, что встречается в интернете, касаемо этой темы, а также узнаем, какую «карьеру» могут сделать незадачливые люди, кто уже согласился участвовать в подобной авантюре.
Что грозит владельцу и номиналу, если их номинальный статус станет известным проверяющим
Если реальный владелец представляет интересы компании на основании доверенности, то ответственность по налоговым обязательствам юрлица он не несет.
Так, согласно пункту 7 постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 28.02.01 № 5, субъектом налогового правоотношения является сам налогоплательщик независимо от того, лично ли он участвует в нем либо через представителя. Поэтому нарушение, допущенное представителем, контролеры расценивают как действие или бездействие самого налогоплательщика.
Чего не скажешь о номинальных директорах. В частности, если будет доказано, что при регистрации был умышленно указан нереальный учредитель или директор, то оштрафуют того, кто регистрировал юрлицо. Именно он указал недостоверные сведения. Штраф за искажение данных – 5 тысяч рублей (ст. 14.25. Кодекса об административных правонарушениях).
Уголовную ответственность за фальсификацию Единого государственного реестра юридических лиц также будет нести должностное лицо компании, то есть номинальный директор (ст. 171 Уголовного кодекса). Наказание в этом случае колеблется от штрафа до лишения свободы на срок до шести месяцев.
Также номинальный директор или учредитель будут нести ответственность, если участвовали в незаконных действиях фирмы, например в уклонении от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ) или подделке документов (ст. 327 УК РФ).
Что касается реального владельца бизнеса, то ему мало что грозит. К примеру, даже в делах с однодневками суды указывают, что отказные показания выгодны директорам и учредителям, чтобы избежать ответственности (решение Арбитражного суда Московской области от 23.09.10 № А41-15278/2010).
Однако если будут реальные доказательства того, что собственник принимал участие в хозяйственной деятельности компании, то часть ответственности по суду может быть возложена и на него.
Иногда привлечение номиналов не помогает избежать субсидиарной ответственности при банкротстве
При банкротстве учредитель и директор солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам компании (п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Поэтому если собственник видит, что доначисления могут привести к банкротству, то зачастую все имущество общества переписывается на номинальных лиц.
Но риски останутся, если будет обнаружено, что именно за время правления этого директора или учредителя компания дошла до банкротства. Хотя документы, которые позволяют определить период негативных действий, зачастую просто теряются.
Как показывает практика, такие меры защиты активов срабатывают не всегда. Так, в одном из дел инспекторы доначислили компании налоги за последние два года деятельности. Собственник переложил свои обязанности директора на номинальное лицо. Однако конкурсный управляющий доказал фиктивность сделки между учредителем и номиналом. Затем, не обнаружив имущества общества, обратился в суд с ходатайством о привлечении учредителя к субсидиарной ответственности на всю сумму долгов. В итоге суд взыскал с учредителя 18 млн рублей (решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.10.09 № А40-61317/09-74-256).